REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA PODER JUDICIAL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO YARACUY CORTE DE APELACIONES San Felipe, 11 de Octubre de 2005 195º y 146º ASUNTO PRINCIPAL :UP01-P-2002-000186 ASUNTO :UP01-R-2005-000061 PENADO :JOSÉ FRANCISCO PARRA DELITO :ABUSO SEXUAL CONTINUADO AGRAVADO EN GRADO DE TENTATIVA MOTIVO :RECURSO DE APELACION DE AUTO PROCEDENCIA :TRIBUNAL DE EJECUCION N°. 2 FISCAL :JOSE DANIEL FLORES CAMACARO DEFENSOR : GLORIA ELOISA CONTRERAS PONENTE :ABG. CARMEN NATALIA ZABALETA Corresponde a esta Corte de Apelaciones conocer acerca del Recurso de Apelación interpuesto por el Abogado JOSÉ DANIEL FLORES, en su carácter de Fiscal Auxiliar Quinto, encargado de la Fiscalía Décima Primera del Ministerio Público, contra el auto publicado en fecha 02-08-2005 ,por el Juzgado de Primera Instancia en lo Penal en funciones de Ejecución N° 1, a cargo de la Juez ALCY MAYTE VIÑALEZ SUÁREZ, mediante el cual desaplica el artículo 493 del Código Orgánico Procesal Penal, para la tramitación de beneficios al penado JOSÉ FRANCISCO PARRA . Recibidas las actuaciones en esta Alzada, se le da entrada en fecha 30-09-2005. En la misma fecha se constituye la Corte de Apelaciones con las Jueces Superiores Froila Briceño Sierra, Elsy Cañizalez Lomelli y Carmen Natalia Zabaleta y se designa ponente a la Juez Carmen Natalia Zabaleta. En fecha 04-10-2005, se dicta un auto mediante el cual se ADMITE el recurso de apelación interpuesto. En fecha 06-10-2005, la ponente consigna el correspondiente proyecto de sentencia. Para resolver el recurso, esta Corte de Apelaciones formula las siguientes consideraciones: PRIMERA El apelante funda el recurso en el numeral 7 del artículo 447 del Código Orgánico Procesal Penal. Alega que la decisión del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 08-04-05, es una medida cautelar no aplicable al penado JOSÉ FRANCISCO PARRA, por ser de carácter temporal, no puede aplicarse retroactivamente, como hace el tribunal . Agrega que el Tribunal de Ejecución no explica en que forma colide el artículo 493 del Código Orgánico Procesal Penal, con la Constitución. SEGUNDA Por su parte la abogada GLORIA ELOISA CONTRERAS, Defensora Pública Cuarta, en su escrito de contestación, alega que, que su defendido fue condenado a cumplir la pena de seis años de presidio, por la comisión del delito de abuso sexual continuado, agravado Simple en grado de tentativa, por lo que lleva detenido dos años, once meses y veintiocho días y la mitad de la pena son tres años, la cual vence el 28-08-2005. Aduce que su defendido ha cumplido, dos años que es un tercio de la pena. Agrega que, negarle el beneficio de cualquier fórmula alternativa de pena sería ir en contra de lo decidido por el Tribunal Supremo de Justicia, donde en sentencia de fecha 08-04-05, suspendió la desaplicación del artículo 493 del Código Orgánico Procesal Penal TERCERA De la revisión y análisis de la decisión apelada, esta Corte de Apelaciones observa que, el Tribunal de Ejecución funda su pronunciamiento en siguiente razonamiento; En virtud de que la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en fecha 08/04/05 ordenó la desaplicación del artículo 493 del Código Orgánico Procesal Penal, y tomando en consideración que existe una desigualdad en cuanto a que se está favoreciendo sólo a los penados que van llegando a partir del 08/04/05 aplicándoles el artículo 501 ejusdem; en atención al principio de Igualdad, ya que, en la Justicia, es una condición indefectible la Equidad o ánimo de sentar la igualdad; y la necesidad de ponderar los pesos de los diversos factores de la realidad fáctica y mantener un equilibrio valorativo sólo posible con la proporcionalidad; en aras de preservar la igualdad entre los penados; se procede a realizar NUEVOS CÓMPUTOS, inclusive para los penados que para el momento en que se les ejecutó la sentencia se encontraba vigente el citado artículo 493; en atención a lo establecido en el artículo 501 del Código Orgánico Procesal Penal; tomando en consideración el contenido del artículo 24 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, la emergencia carcelaria que está viviendo actualmente el país y la conducta tomada por los demás estados del país, se procede en consecuencia, a desaplicar el contenido del artículo 493 con efecto retroactivo…” De lo anterior se colige que el auto apelado explica las razones por las cuales se está desaplicando el artículo 493 de la norma adjetiva penal. En efecto, señala el Tribunal que desaplica la norma contenida en el artículo 493 del Código Orgánico Procesal Penal, por considerar que la sentencia dictada por la Sala Constitucional en fecha 08-04-05, debe ser aplicada a todos los penados que hayan cumplido una cuarta parte de la pena. Asimismo, observa esta Corte de Apelaciones que el auto apelado es dictado con observancia del artículo 272 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, el cual establece que: “…En todo caso las fórmulas de cumplimiento de penas no privativas de la libertad se aplicarán con preferencia a las medidas de naturaleza reclusoria…” En fuerza de todo lo expuesto, este Tribunal Colegiado estima que, el auto apelado se encuentra ajustado a derecho y debe ser confirmado, como en efecto se decide DECISIÓN Por las razones anteriormente expuestas esta Corte de Apelaciones, administrando Justicia en nombre de la Republica Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la ley DECLARA SIN LUGAR la Apelación presentada por el Abogado JOSÉ DANIEL FLORES, en su carácter de Fiscal Auxiliar Quinto, encargado de la Fiscalía Décima Primera del Ministerio Público, contra el auto publicado en fecha 02-08-2005,por el Juzgado de Primera Instancia en lo Penal en funciones de Ejecución N° 1 a cargo de la Juez ALCY MAYTE VIÑALEZ SUÁREZ , mediante el cual desaplica el artículo 493 del Código Orgánico Procesal Penal, para la tramitación de beneficios del penado JOSE FRANCISCO PARRA . Queda así CONFIRMADO el auto apelado. Notifíquese a las partes remítase copia certificada de la presente decisión al Tribunal de origen. Dada, firmada y sellada en la Sala de Audiencias de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del estado Yaracuy, en San Felipe a los Once ( 11 ) días del mes de Octubre del año dos mil cinco (2005).Años: 195 de la Independencia y 146 de la Federación. Jueces de la Corte de Apelaciones Abg. Elsy Leonor Cañizales Lomelli Juez Presidente Abg. Froila Briceño Sierra Juez Superior Suplente Abg. Carmen Natalia Zabaleta Juez Superior Suplente Abg. Jhuly Gabriela Troconis Bazan Secretaria